器官移植涉及的刑法問題

一、***器官移植與故意傷害罪

　　***器官移植，是指醫生摘取活人的器官，移植給其他急需救治的患者的情形。由於醫生摘取某人的器官，不是為了治療其自身的疾病，而是為了用來救治其他人，所以，不是刑法理論上所說的阻卻違法性（或無社會危害性）的“治療行為”，而是一種“治療援助”行為。

　　在德日等國，刑法理論上的通說認為，為移植而摘取***器官不構成犯罪的前提條件是：（1）必須向移植器官供者充分說明，摘取其器官可能對其身體健康帶來危險性；（2）必須有移植器官供者基於真實意願的承諾，即真誠同意捐獻器官；（3）必須考慮移植器官供者自身的健康狀況，只有在摘取器官對其不會有生命危險的條件下才能實行。如果採用欺騙、脅迫手段，使移植器官供者作出承諾，或者沒有移植器官供者的承諾而摘取其器官，或者在對移植器官供者有重大生命危險的情況下摘取其器官，則有可能構成傷害罪或殺人罪。

　　二、屍體器官移植與盜竊、侮辱屍體罪

　　一般認為，醫生為移植而摘取屍體器官，應該以自願捐贈為原則，不能違背死者本人或其近親屬的意願，否則就是非法的，應承擔相應的法律責任。在通常情況下，醫生摘取屍體器官前，必須充分考慮死者生前是否有捐獻器官的意思表示，死者近親屬現在是否同意捐獻死者的器官。對此，各國器官移植法往往都有明文規定，只不過具體規定有所不一。概括起來，主要有以下幾種形式：（1）“反對意思表示方式”，即死者本人生前如果沒有表示反對的意思，就可以摘取器官；（2）“承諾意思表示方式”，這又分為兩種：一是所謂“狹義的承諾意思表示方式”，即僅僅只有本人作出承諾，表示願意死後捐獻器官，才能為移植而摘取屍體器官；二是所謂“廣義的承諾意思表示方式”，即不僅有死者生前捐獻器官的承諾，可以摘取屍體器官，而且在沒有死者生前承諾的場合，如果有近親屬的承諾，也可以摘取屍體器官。其中，“狹義的承諾意思表示方式”又可分為“本來的狹義承諾意思表示方式”與“特殊的狹義承諾意思表示方式”，前者是指通常的只有死者本人生前作出承諾，才能摘取屍體器官的情形；後者則是指既要有死者本人生前的承諾，又要有近親屬現在的承諾，才能摘取屍體器官的情形。並且，前者還可分為“書面的狹義承諾意思表示方式”（以書面形式為限）與“不問形式的狹義承諾意思表示方式”兩種。（3）“通知方式”，這是指即使死者生前無承諾，也並不一定就不能摘取屍體器官，只是醫生必須將摘取屍體器官之事通知死者的近親屬。“通知方式”也包括兩種型別：一是“北歐的通知方式”，即死者生前雖無捐獻器官的承諾，但如果死者的近親屬沒有表示反對的意思，或者摘取器官並不違反死者及其近親屬的信仰，那就可以摘取死者的器官，只是摘取之前必須儘可能告訴死者的近親屬；二是“德國的通知方式”，即死者沒有作出是同意還是不同意捐獻器官的意思表示時，醫生先要將意圖摘取死者器官之事通知死者的近親屬，在近親屬不反對的條件下，可以摘取死者的器官。

　三、器官移植誘發的新型犯罪

　　（一）買***的犯罪

　　（二）非法摘取人體器官的犯罪

　　（三）進行人體試驗的犯罪